刑事審判參考（2021年第6輯，總第130輯）
[第1457號(hào)]李某破壞軍婚案-破壞軍婚罪中“同居”的認(rèn)定
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二、主要問(wèn)題
如何認(rèn)定破壞軍婚罪中的“同居”？
三、裁判理由
（一）我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)軍婚的保護(hù)
（二）我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)“同居”的界定
（三）對(duì)“同居”的刑事認(rèn)定
在司法實(shí)踐中認(rèn)定破壞軍婚罪，關(guān)鍵是要?jiǎng)澢濉巴印迸c通奸的界限。所謂與現(xiàn)役軍人的配偶“同居”，應(yīng)當(dāng)包括在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)公開(kāi)或者秘密地在一起生活的情形。這種關(guān)系以不正當(dāng)?shù)膬尚躁P(guān)系為基礎(chǔ)，往往還伴有經(jīng)濟(jì)上和其他生活方面的特殊關(guān)系，顯然不同于一般的通奸關(guān)系。通奸以臨時(shí)性為特征，而“同居”則具有連續(xù)性、延續(xù)性。如果只是偶爾或斷續(xù)地與現(xiàn)役軍人的配偶通奸，不能認(rèn)為是“同居”，也就不能以犯罪論處?！丁醋罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬档睦斫馀c適用》中提及：在討論過(guò)程中，有建議就同居問(wèn)題規(guī)定出一個(gè)明確的期限，雙方共同生活達(dá)到規(guī)定期限的，即可認(rèn)定為同居。我國(guó)目前有些地方的法院已就本地區(qū)審理此類(lèi)問(wèn)題時(shí)作了時(shí)間上的界定?？紤]到我國(guó)各地區(qū)實(shí)際情況不同，如果采取“一刀切”的做法，反而不利于具體案件的審理，不完全符合實(shí)際?，F(xiàn)在的規(guī)定，相應(yīng)地給辦案法官以一定的裁量權(quán)，對(duì)法官的公正執(zhí)法能力及法律素質(zhì)都要求較高?？梢?jiàn)，在司法實(shí)踐中，需要根據(jù)具體案件的實(shí)際情況，結(jié)合時(shí)代的情感要求、通行的道德標(biāo)準(zhǔn)以及地區(qū)的文化風(fēng)俗、宗教信仰等具體因素進(jìn)行綜合判斷。同時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮裁判的社會(huì)接受度、體制寬容度和可執(zhí)行度等因素，不能刻板、僵化地執(zhí)行法律，要確保裁判取得政治、法律、社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。
有配偶者與他人同居應(yīng)是持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住行為。如果雙方僅偶爾或間隔地共同居住，如一夜情、嫖娼、通奸等，則該行為并不構(gòu)成有配偶者與他人同居。此外，在判斷共同居住行為是否具有持續(xù)性和穩(wěn)定性時(shí)，也不應(yīng)僅將同居的時(shí)間長(zhǎng)短作為唯一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)結(jié)合案件具體情況，對(duì)雙方同居時(shí)間的長(zhǎng)短、同居關(guān)系穩(wěn)定程度，以及同居頻率等諸多因素進(jìn)行綜合考量，從而得岀符合客觀實(shí)際的結(jié)論。
