刑事審判參考（2022年第3輯，總第133輯）
[第1495號]魏某某強奸案--對于性侵害未成年人犯罪案件，依法從寬時要從嚴掌握幅度并慎用緩刑
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二、主要問題
對于性侵害未成年人的犯罪案件，如何把握寬嚴相濟刑事政策?
三、裁判理由
近年來，性侵害未成年人的犯罪案件時有發(fā)生，對未成年人的身心健康造成極大損害，有的案件甚至造成未成年被害人重傷、死亡等嚴重后果，引發(fā)社會廣泛關(guān)注。對此類犯罪案件，人民法院在審判時需要對未成年人保護法規(guī)定的給予未成年人特殊、優(yōu)先保護精神予以充分體現(xiàn)，綜合考慮犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度進行刑罰裁量，確保判決符合寬嚴相濟刑事政策，兼顧天理國法人情。
(一) 對于性侵害未成年人的犯罪案件，總體需要堅持依法從嚴懲處的原則
未成年人保護法基于對未成年人特殊、優(yōu)先保護的現(xiàn)實需要，在預(yù)防和保護未成年人不受性侵害方面，設(shè)立了一系列的制度措施，為未成年人的健康成長提供了有力的法律保障。未成年人保護法規(guī)定的對于遭受性侵害未成年人予以特殊、優(yōu)先保護的精神，在適用刑法處理具體案件時，同樣要得到體現(xiàn)。2015年5月，最高人民法院發(fā)布懲治性侵害未成年人犯罪典型案例，時任最高人民法院刑一庭負責人指出，未成年人身心發(fā)育尚不成熟，缺乏自我保護意識和能力，容易受到犯罪侵害，特別是遭受性侵害。人民法院對于此類犯罪一直堅持依法從嚴懲處的原則，對犯罪性質(zhì)、情節(jié)惡劣、社會危害嚴重該判處重刑的、堅決依法判處。（參見《人民法院依法嚴懲性侵害未成年人犯罪》,載最高人民法院網(wǎng),https://www.court. gov.cn/zixun-xiangqing-14597.html，2022 年4月30日訪問）具體而言，依法從嚴懲處主要體現(xiàn)在以下方面。
在入罪標準的審查判斷方面，依照刑法第二百三十六條的規(guī)定，奸淫不滿14周歲的幼女構(gòu)成強奸罪，不以存在暴力、脅迫或者其他手段作為必要條件。被告人明知對方是不滿 14 周歲的幼女，而與其發(fā)生性關(guān)系，依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定就構(gòu)成強奸罪。因此，在被告人與幼女發(fā)生性關(guān)系的情況下，怎樣認定被告人明知對方是不滿十四周歲的幼女就成為認定強奸罪的關(guān)鍵，實踐中可以通過被害人的身體育狀況、學業(yè)情況以及被告人對被害人信息的了解情況等作出判斷。本案的偵查機關(guān)從被告人魏某某的手機中提取到被害幼女的QQ信息截圖顯示被害幼女的年齡為13周歲，魏某某供述看過被害幼女的QQ個人信息，結(jié)合被害幼女陳述以及魏某某供述的雙方認識、交往等情況，足以認定魏某某對被害人系不滿14周歲的幼女存在主觀明知。
在刑罰裁量的考量因素方面，刑法第二百三十六條第二款明確將浮不滿14周歲的幼女作為從重處罰的情節(jié)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》(以下簡稱《兩高兩部意見》)進一步規(guī)定針對未成年人實施強奸犯罪的應(yīng)當從重處罰?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)》(以下簡稱《量刑指導(dǎo)意見》)在規(guī)定量刑起點時也對強奸婦女、奸淫幼女予以區(qū)分，其中對于奸淫幼女的，在四年至七年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點，明顯高于強奸婦女的量刑起點幅度，在調(diào)節(jié)基準刑時，將犯罪對象為未成年人等弱勢人員作為增加基準刑的情節(jié)最高可以增加基準刑的20%。由此可見，在強奸犯罪中，如被害人系幼女或者未成年人，刑罰裁量將體現(xiàn)出明顯從重的趨勢，這與未成年人保護法的立法精神是一致的，在本案的量刑中也得到了充分體現(xiàn)。
在案發(fā)后調(diào)解、和解工作的開展時機方面，由于公眾對于性侵害未成年人犯罪案件較難容忍，被告人行為具有強烈可譴責性，一般難以取得被害人及其家屬的諒解，故調(diào)解、和解工作難度大，處理不好還可能適得其反，無法取得良好的社會效果。2021年1月10日，最高人民法院在全國高級法院院長會議上明確將強奸罪作為嚴重危害社會治安、群眾反映強烈的案件，要求法院不得主動開展調(diào)解，確保案件處理實現(xiàn)政治效果、法律效果、社會效果的統(tǒng)一。（參見《法院不得主動調(diào)解論罪當判處死刑的案件 確保案件處理政治效果、法律效果、社會效果統(tǒng)-》，載央視網(wǎng)，http://news.cctv.com，2022年5月2日訪問。）本案中，魏某某被起訴進人刑事審判程序以后，一審法院未主動開展調(diào)解工作，依法對魏某某定罪量刑;一審宣判以后，魏某某的家人與被害人家屬聯(lián)系進行賠償，被害人及其家屬接受了魏某某家人支付的5萬元賠償款，并且自愿出具了諒解書,可以作為二審量刑時的酌情情節(jié)予以考慮。
(二) 對于認罪認罰、達成諒解的性侵害未成年人犯罪案件，可以適度依法從寬
2018年10月修正的刑事訴訟法在總則中明確，犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。在性侵害未成年人犯罪案件中，需要依法準確適用認罪認罰從寬制度，通過對自愿認罪認罰的犯罪嫌疑人、被告人依法從寬處理，實現(xiàn)刑罰裁量與其所犯罪行和承擔的刑事責任相適應(yīng)。
由于性侵害未成年人犯罪隱蔽性較強，適用認罪認罰從寬制度有利于促使犯罪嫌疑人、被告人為了獲得從寬處理而自愿如實供述，減少案件偵查、起訴、審判階段的司法成本支出。同時，犯罪嫌疑人、被告人及早簽署認罪認罰具結(jié)書，客觀上也能體現(xiàn)其真誠的悔罪態(tài)度，有利于修復(fù)被害人的心理創(chuàng)傷，消減因犯罪而產(chǎn)生的負面影響，為雙方自行和解奠定基礎(chǔ)，如運用得當將會有助于實現(xiàn)案結(jié)事了。但是，鑒于此類犯罪的嚴重社會危害性，在適用認罪認罰從寬制度時，應(yīng)當依法審慎確定適用范圍與從寬幅度。
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院會同公安部、國家安全部、司法部制定的《關(guān)于適用認罪認罰從寬制度的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，“可以從寬”，是指一般應(yīng)當體現(xiàn)法律規(guī)定和政策精神，予以從寬處理。但可以從寬不是一律從寬，對犯罪性質(zhì)和危害后果特別嚴重、犯罪手段特別殘忍社會影響特別惡劣的犯罪嫌疑人 被告人，認罪認罰不足以從輕處罰的依法不予從寬處罰。據(jù)此，在性侵害未成年人的犯罪案件中，認罪認罰從寬制度主要適用于尚未造成嚴重后果和社會影響、犯罪手段一般的案件，對于具有刑法第二百三十六條第三款規(guī)定的情形，特別是其中依法應(yīng)判處死刑的惡性案件，不適用認罪認罰從寬制度。例如，廣西“百香果女童”遇害案曾引發(fā)社會廣泛關(guān)注，最高人民法院再審后依法判處審被告人楊某毅死刑。
反觀本案，雖然被告人魏某某也有奸淫幼女行為，但其與該幼女在網(wǎng)絡(luò)聊天認識以后，到旅館開房并發(fā)生性關(guān)系，其間魏某某并未使用暴力、脅迫等強制手段，且事后經(jīng)醫(yī)生檢查，魏某某亦未給該幼女的身體造成傷害等嚴重后果。綜合考慮，魏某某的行為不屬于刑法第二百十六條第三款規(guī)定的情形，同時考慮到其到案后始終如實供述，具備適用認罪認罰從寬制度的前提條件，檢察機關(guān)依法啟動認罪認罰程序。向檢察機關(guān)提出量刑建議應(yīng)當以《量刑指導(dǎo)意見》為基礎(chǔ)和依據(jù)。相據(jù)《量刑指導(dǎo)意見》，奸淫幼女一人的，在四年至七年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點;在量刑起點的基礎(chǔ)上，根據(jù)奸淫幼女情節(jié)惡劣程度、人數(shù)致人傷害后果等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑在調(diào)節(jié)基準刑時，因犯罪對象為未成年人等弱勢人員，可以增加基準開的20%以下;被告人認罪認罰的，綜合考慮犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重認罪認罰的階段、程度價值、悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的30%以下。本案中，魏某某奸淫幼女一人，在審查起訴階段認罪認罰，但尚未與被害人及其家屬達成賠償諒解。最終，檢察機關(guān)與魏某某就量刑建議達成一致意見，魏某某自愿簽署了認罪認罰具結(jié)書檢察機關(guān)提出有期徒刑四年六個月至六年六個月的量刑建議，一審判決采納了檢察機關(guān)提出的量刑建議，以強奸罪判處被告人魏某某有期徒刑五年。
強奸罪屬于侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，在適用認罪認罰的前提下被告人通過自行賠償獲得被害人及其家屬的諒解，客觀上能夠進一步體現(xiàn)被告人認罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn)，并增強判決的認同度。根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見》，被告人認罪認罰，具有自首、重大坦白、退贓退賠、賠償諒解刑事和解等情節(jié)的，可以減少基準刑的60%以下，犯罪較輕的，可以減少基準刑的60%以上或者依法免除處罰。認罪認罰與自首、坦白、當庭自愿認罪、退贓退賠、賠償諒解、刑事和解、羈押期間表現(xiàn)好等量刑情節(jié)不作重復(fù)評價。因此，對于被告人在訴訟過程中提供的已獲得被害人及其家屬諒解的材料，人民法院需要認真審查處理。本案中，魏某某在審期間認罪認罰，但是一審宣判后提出上訴，由是其在一審判決后獲得了被害人及其家屬的諒解。魏某某的辯護人向二審法院提交了諒解書、銀行交易記錄、調(diào)取證據(jù)清單等證據(jù)。為了核實諒解書的真實性合法性，二審法院將上述證據(jù)交由檢察機關(guān)查閱，檢察機關(guān)經(jīng)過審查在出庭檢察意見書中提出，因一審判決后魏某某積極賠償且取得諒解出現(xiàn)了新的量刑情節(jié)，建議依法改判，量刑幅度把握在有期徒刑三年以上;減少的刑期在一年以內(nèi)為宜。此后，二審法院對被害人及其法定代理人進行詢問，二人均表示對一審判決沒有意見，自愿簽署諒解書，請求對魏某某從輕處理。綜上，二審法院對于魏某某已獲得被害人諒解依法確認，采納了檢察機關(guān)對量刑作出調(diào)整的建議，并據(jù)此對魏某某予以改判。
(三) 從嚴掌握性侵害未成年人犯罪案件的從寬幅度并慎用緩刑，通過“寬中有嚴、嚴以濟寬”實現(xiàn)犯罪預(yù)防的刑罰目的
二審過程中，魏某某在獲得被害人諒解以后，辯護人建議改判魏某某有期徒刑一年兩個月至兩年并適用緩刑，檢察機關(guān)建議改判的量刑幅度把握在有期徒刑三年以上，減少的刑期在一年以內(nèi)。二審法院對魏某某以強奸罪判處有期徒刑四年，主要考慮如下：
一是該類案件的量刑總體從嚴，符合寬嚴相濟刑事司法政策中“寬中有嚴、嚴以濟寬”的要求。性侵害會給未成年人的心理健康造成較大的負面影響，即使被告人通過賠償獲得了被害人諒解，考慮到其仍具有奸淫幼女的法定從重處罰情節(jié)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的規(guī)定，需要在全面考察犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會危害程度的基礎(chǔ)上，結(jié)合被告人的主觀惡性、人身危險性社會治安狀況等因素，綜合作出分析判斷?？紤]到未成年人保護法的立法發(fā)展情況，對于侵害未成年人犯罪案件體現(xiàn)總體從嚴，符合法律精神以及社會實際。對此，《量刑指導(dǎo)意見》也規(guī)定，獲得被害人諒解雖然能夠作為減少基準刑的情節(jié)，但是對于強奸等嚴重危害社會治安犯罪應(yīng)當從嚴掌握。本案二審時檢察機關(guān)所提量刑幅度把握在有期徒刑三年以上，減少的刑期在一年以內(nèi)的意見，與《量刑指導(dǎo)意見》的規(guī)定相符，得到了二審判決的支持。
二是該類案件慎用緩刑，有利于實現(xiàn)犯罪預(yù)防的刑罰目的。根據(jù)刑法的規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子宣告緩刑需要同時符合下列條件:(1)犯罪情節(jié)較輕;(2) 有罪表現(xiàn)，(3)沒有再犯罪的危險;(4)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。其中判斷犯罪情節(jié)是否較輕，需要結(jié)合具體犯罪的事實和性質(zhì)來進行。對于侵害未成年人犯罪案件，認定犯罪情節(jié)較輕的標準需要從嚴把握，不能僅因被告人未給未成年人的身體造成傷害就認定犯罪情節(jié)較輕。被告人在因確有悔罪表現(xiàn)而獲得被害人諒解以后，雖然量刑時的報應(yīng)因素有所減弱，考慮到犯罪預(yù)防的刑罰目的，對于此類犯罪仍應(yīng)慎用緩刑。對此《兩高兩部意見》明確規(guī)定，對于強奸未成年人的成年犯罪分子判處刑罰時，一般不適用緩刑。本案的辯護人建議對魏某某適用緩刑，與上述定不符，沒有得到終審判決的支持。
綜上，人民法院在審理魏某某強奸案中，總體堅持依法從嚴懲處的原則，但對被告人認罪認罰并在賠償后與被害人達成諒解的情節(jié)予以考慮并適當從寬，通過“寬中有嚴、嚴以濟寬”實現(xiàn)犯罪預(yù)防的刑罰目的。
(撰稿:天津市第三中級人民法院 田 虎
審編:最高人民法院刑三庭 鹿素勛)
