審理法院：陽泉市中級(jí)人民法院
案號(hào)：（2020）晉03刑終11號(hào)
案件類型：刑事
案由：開設(shè)賭場罪
裁判日期：2020-01-19
審理經(jīng)過
陽泉市郊區(qū)人民法院審理陽泉市郊區(qū)人民檢察院指控被告人張某1、李某某2、史某某3、曹某某4、曹某某5犯開設(shè)賭場罪一案，于二〇一九年十二月四日作出（2019）晉0311刑初127號(hào)刑事判決。判后，在法定期限內(nèi)，被告人張某1不服判決，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，核實(shí)證據(jù)，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：2018年10月中旬至11月中旬，被告人張某1、李某某2、史某某3、曹某某4、曹某某5共同商量，以營利為目的，利用移動(dòng)通訊設(shè)備，創(chuàng)建微信賭博群“鬧起來”，通過“海螺眾娛服務(wù)廳”鏈接以“拼三張”（爬三）的形式組織他人進(jìn)行賭博活動(dòng)，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)46萬余元，并以收取房費(fèi)的名義抽頭獲利，2018年11月上旬五名被告人自動(dòng)解散了該微信賭博群。該案在公安機(jī)關(guān)偵查階段陽泉市公安局郊區(qū)分局于2018年11月29日對(duì)被告人李某某2、史某某3、曹某某4、曹某某5行政拘留15日并處罰款1000元。張某1為投案自首，公安機(jī)關(guān)對(duì)其刑事拘留36天。
上述事實(shí)有經(jīng)一審?fù)徺|(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
（一）書證
1、受案登記表（工作中發(fā)現(xiàn)），證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)該案的立案情況。
2、張某1、曹某某4、史某某3、曹某某5、李某某2常住人口基本信息，證實(shí)五被告人具有刑事責(zé)任能力。
3、歸案經(jīng)過一份，證實(shí)曹某某4、史某某3、曹某某5、李某某2傳喚歸案，張某1投案自首。
4、張某1前科劣跡調(diào)查表、不起訴決定書，證實(shí)被告人張某1的前科情況。
5、曹某某4前科劣跡調(diào)查表、行政處罰決定書（2018年11月29日因賭博被陽泉市公安局郊區(qū)分局行政拘留15日并處罰款1000元），證實(shí)因該案被行政拘留。
6、史某某3前科劣跡調(diào)查表、行政處罰決定書（2018年11月29日因賭博被陽泉市公安局郊區(qū)分局行政拘留15日并處罰款1000元），證實(shí)因該案被行政拘留。
7、曹某某5前科劣跡調(diào)查表、行政處罰決定書（2018年11月28日因賭博被陽泉市公安局郊區(qū)分局行政拘留15日并處罰款1000元），證實(shí)因該案被行政拘留。
8、李某某2前科劣跡調(diào)查表、行政處罰決定書（2018年11月29日因賭博被陽泉市公安局郊區(qū)分局行政拘留15日并處罰款1000元），證實(shí)因該案被行政拘留。
9、張某1、曹某某4、史某某3、曹某某5、李某某2吸毒現(xiàn)場檢測報(bào)告書，尿檢結(jié)果（陰性），證實(shí)五被告人未吸毒。
10、微信交易記錄（史某某3給張某1、李某某2、曹某某4、曹某某5微信紅包轉(zhuǎn)賬記錄），證實(shí)賭博資金情況。
11、張某1提供的微信截圖一張，證實(shí)微信群是五名被告人共同創(chuàng)建。
12郝某某手機(jī)內(nèi)“鬧起來”群聊天記錄，證實(shí)參與賭博人的積分情況。
（二）證人證言
1、邵某的陳述證實(shí)，我在“鬧起來”賭博群里負(fù)責(zé)發(fā)賭博房間的鏈接、玩家賭博后把輸贏情況發(fā)到群內(nèi)由我負(fù)責(zé)，把輸家輸?shù)腻X收取后，分給贏家并從大贏家贏的錢里扣除6元。我大概在2018年10月份干開的，干了十幾天。2018年七月份我和一個(gè)朋友說想找個(gè)兼職，沒過幾天有個(gè)叫張某1的人給我打電話問我有個(gè)兼職做不做，他就把我拉到“鬧起來”微信群內(nèi)教我發(fā)“拼三張，賭博鏈接，收取、分發(fā)賭博結(jié)算的錢。張某1是群管理員，群里共有四五個(gè)管理員。一個(gè)鏈接可以玩8把，8把一局，賭博結(jié)束后把輸贏結(jié)果的截圖發(fā)到群里，輸家把錢發(fā)到群里由我收取后分給贏家，每局從大贏家贏得錢中收取6元房費(fèi)，大贏家贏不夠25元不收取房費(fèi)。一天所有的房費(fèi)，我先統(tǒng)一發(fā)到“原計(jì)劃討論群”，然后有人再把我應(yīng)該分到的錢轉(zhuǎn)給我?！霸?jì)劃討論群”有五個(gè)人，我就認(rèn)識(shí)張某1，其他人不認(rèn)識(shí)。剛開始就我一個(gè)，大概四五天后，又找了一個(gè)本地的女的，微信名叫“賠付”，我賺了大概1500元。
一個(gè)連接可以玩10把，10把是一局。一把封頂是200分，玩家每把上夠200分后自動(dòng)開牌比大小，牌最大的贏。一分是一元。一般情況每局輸贏最大是四五百左右，偶爾也有上千的。輸家都是以微信（紅包或轉(zhuǎn)賬）的方式把輸?shù)腻X發(fā)到群內(nèi)，我統(tǒng)一領(lǐng)取后算好賬再分給每個(gè)贏家，有時(shí)我遇到微信發(fā)紅包或轉(zhuǎn)賬受限，就先把贏家的錢記住，第二天后再發(fā)給贏家。遇到過一個(gè)因?yàn)槿簝?nèi)紅包和轉(zhuǎn)賬次數(shù)過多，微信公司封停了這個(gè)群，當(dāng)時(shí)不能再進(jìn)行賭博了，第二天他們就又重新建了這個(gè)群把我拉進(jìn)來繼續(xù)進(jìn)行賭博。群里有四五十人左右，具體記不清了，經(jīng)常玩的有二三十人左右。一開始就我一個(gè)賠付的時(shí)候我只干白天，晚上沒有人干，那個(gè)賠付來了之后我負(fù)責(zé)晚上，她負(fù)責(zé)白天。我賺了大約1500元。我總共在這個(gè)賭博群收取微信紅包和轉(zhuǎn)賬有二十、三十萬。
2郝某某的陳述證實(shí)，2018年11月初，中午吃飯時(shí)，看見曹某某5在手機(jī)上玩“拼三張”游戲，我就讓曹某某5把我拉進(jìn)群內(nèi)，我進(jìn)群時(shí)看到群內(nèi)人數(shù)有50多人，進(jìn)去后有兩個(gè)“賠付”把我加為好友，然后“賠付”在群里發(fā)了個(gè)“拼三張”游戲的鏈接，點(diǎn)開鏈接后進(jìn)行游戲。每次玩都由“賠付”發(fā)游戲的鏈接，玩的人點(diǎn)擊游戲鏈接進(jìn)入游戲房間頁面，一個(gè)房間可以玩10局，每局最多六個(gè)人，游戲以分值上注，每分一元錢，每次最少加注兩分，最多二十分，500分封頂自動(dòng)開牌，游戲結(jié)束后大贏家將結(jié)算圖片發(fā)到微信群里面，以分值正負(fù)結(jié)算，分值為正的是贏家，分值為負(fù)的是輸家，輸家將輸?shù)腻X以微信紅包發(fā)到群里面，“賠付”將紅包領(lǐng)取了，“賠付”扣除由大贏家支付的6元房費(fèi)，后再給贏家私發(fā)紅包結(jié)算。這個(gè)群由“賠付”管理，群名稱就叫“賠付”，一共有兩個(gè)“賠付”，分別網(wǎng)名叫“賠付1”、“賠付2”，一般是由他們發(fā)賭博鏈接負(fù)責(zé)、收取紅包后賠付賭資、收取房間費(fèi)。微信昵稱是初心勿忘。
3、李某的陳述證實(shí)，我的微信昵稱是奮斗，今年八九月份左右，曹某某4把我拉進(jìn)一個(gè)微信群名叫“鬧起來”的群，然后曹某某4發(fā)了個(gè)鏈接說是“爬三”的，我就點(diǎn)進(jìn)去網(wǎng)頁里，進(jìn)行賭博游戲。群主是曹某某4，因?yàn)槲彝娴拇螖?shù)不多，后來我也不知道群主是否換過。
4、李某1的陳述證實(shí)，我的微信昵稱是李某1，。2018年10月中旬，我們同事李某某2和我在一起，然后他用手機(jī)也把我拉進(jìn)“鬧起來”群里，告我說有時(shí)間玩玩，之后我就在群里玩兩三次，我一次也沒有贏過，我就把這個(gè)群退了。
5、秦某某的陳述證實(shí)，李某某2把我拉進(jìn)群里來的。我不認(rèn)識(shí)賠付，他的微信昵稱是賠付。我是10月份初進(jìn)的群，這個(gè)月10號(hào)退的群。我玩了不到兩個(gè)月，輸了不到3000元，后來我聽別人說公安機(jī)關(guān)查賭博了，我就退了群了。
6、梁某某的陳述證實(shí)，2018年10月的一天，燕龕煤礦的曹某某5（我們是微信好友）把我拉入了一個(gè)名字為“鬧起來”的群，當(dāng)時(shí)這個(gè)群里有40多個(gè)人，我看見有人在群里發(fā)鏈接，我點(diǎn)進(jìn)去看見有人玩“爬三”，我就點(diǎn)那個(gè)鏈接進(jìn)去和他們一起玩，我斷斷續(xù)續(xù)玩了20天左右，11月10日左右的一天因?yàn)槲逸數(shù)谋容^多，就沒有再玩了，又過了1、2天我就主動(dòng)退了這個(gè)群。群主應(yīng)該是曹某某5，我輸了800多。群里面我認(rèn)識(shí)4個(gè)人，曹某某5郝某某、李某1、李建斌，其他的人我就不知道了。
7、曹某某的陳述證實(shí)，2018年10月的一天，我村叫曹某某5的人把我拉入了一個(gè)名字為“鬧起來”的群，當(dāng)時(shí)這個(gè)群里有20多個(gè)人，我看見有人在群里發(fā)鏈接，我點(diǎn)進(jìn)去看見有人玩“爬三”，我就點(diǎn)那個(gè)鏈接進(jìn)去和他們一起玩，我斷斷續(xù)續(xù)玩了10天左右，11月上旬的一天這個(gè)群就解散了，我就沒有再玩了。群主是曹某某5，我輸了三四百元。群里我認(rèn)識(shí)5、6個(gè)人，曹某某5郝某某、白某某、梁某1、曹某1，其他的想不起來了。
8、白某某的陳述證實(shí)，2018年10月的一天，我朋友曹某某4把我拉入了一個(gè)名字為“鬧起來”的群，我在群里以俗稱“爬三”的形式和群里其他人進(jìn)行賭博。群主是曹某某4，我輸了3、4000元。我的微信號(hào)是×××，微信昵稱是再接再厲。群里我認(rèn)識(shí)4、5個(gè)人，王某、曹某某4、史某某、曹某某5。
9、王某的陳述證實(shí)，2018年10月有人把我拉入了一個(gè)名字為“鬧起來”的群，群里有人發(fā)鏈接，我點(diǎn)進(jìn)去是網(wǎng)頁，在這個(gè)網(wǎng)頁里我和別人在群里以俗稱“爬三”的形式和群里其他人進(jìn)行賭博。我玩了10多天，輸了800元，我就退了群了。群里面我認(rèn)識(shí)三個(gè)人，白某某、曹某某4、曹某某5。
10、梁某1的陳述證實(shí)，2018年10月下旬有人把我拉入了一個(gè)名字為“鬧起來”的群，開始我不知道是什么群，群里有人發(fā)鏈接，我點(diǎn)進(jìn)去是網(wǎng)頁鏈接，進(jìn)去和他們玩“爬三”，我玩了六天，覺得沒意思就不玩了，過了幾天，就退了群，微信昵稱是達(dá)達(dá)。我知道我們單位皮帶隊(duì)有幾個(gè)人在群里，李某1，曹某某5郝某某、秦某某，曹某某、李某某2，還有別的科室的，白某某，姚某某，還有別的單位的叫王某的也在群里面，其他的我就不認(rèn)識(shí)了。
（三）被告人供述與辯解
1、張某1的供述證實(shí)，2018年10月中旬，史某某3建立一個(gè)名字叫“原計(jì)劃討論群”，有我、曹某某5、曹某某4、李某某2和史某某3，我們五人在商量在群內(nèi)創(chuàng)建一個(gè)賭博群，通過抽取房費(fèi)掙點(diǎn)錢，后李某某2就創(chuàng)建了“鬧起來”賭博群，我和李某某2分別找了一個(gè)賠付來管理賭博群，由我們五人共同出錢，史某某3購買房卡，把房卡交給賠付，賠付每局收取大贏家6元房費(fèi)，每局收取的房費(fèi)賠付收取后，交給史某某3，再由史某某3平分給我們4人。我們五個(gè)人創(chuàng)建群后，每個(gè)人都往群里拉人，史某某3買好房卡后給了賠付，由賠付開好房，群里的人點(diǎn)擊鏈接進(jìn)入“拼三張”的賭博房間里，一個(gè)房間最多可以進(jìn)入6人，房費(fèi)為6元，一共可以玩10局，每局最少下注2分，封頂500分，每分是人民幣1元，10局結(jié)束后平臺(tái)有一個(gè)成績表，我們按照表上的分?jǐn)?shù)在“鬧起來”群里發(fā)紅包結(jié)算，每個(gè)房間抽取6元，由大贏家支付?！捌慈龔垺笔侨龔垞淇伺票却笮?，三張一樣的最大，有同花順、同花、順子、對(duì)子、單牌為最小。房卡由我們五人共同出錢，史某某3在微信公眾號(hào)內(nèi)購買房卡，我們每次每個(gè)人出90元，450元買1000張房卡，贈(zèng)送100張，共買過兩次。賠付每局收取大贏家6元房費(fèi)，大贏家贏不夠20元該房間不收房費(fèi)。我分到大概1000元，2018年11月中旬群就解散了，我的微信名是“一起前行”。群里具體有多少人記不清了，大概有三四十人左右。賠付我是從互聯(lián)網(wǎng)上找下的，通過微信加為好友，后來都刪除了，具體微信名和微信號(hào)記不得了。
我向公安機(jī)關(guān)提供一張當(dāng)時(shí)建群的截圖，截圖內(nèi)容是2018年11月8日下午6：36分李某某2重新把這個(gè)“鬧起來”賭博群創(chuàng)建起來，并且先把我、曹某某4、史某某3、曹某某5拉進(jìn)群內(nèi)，后來緊跟著又拉了一些人進(jìn)來。后來這個(gè)群創(chuàng)建了大約一個(gè)星期后，我們得知開微信群賭博犯法，我們五人商量后就及時(shí)解散了這個(gè)群。
2、李某某2的供述證實(shí)，我的微信昵稱是一路順風(fēng)。群里大概有70多人，經(jīng)常賭博的就有十幾個(gè)人。群主在“鬧起來”群里發(fā)一個(gè)賭博平臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)連接，群里的點(diǎn)擊進(jìn)入到拼三張的賭博房間里，房間里最多可以有六個(gè)人最少兩人進(jìn)行賭博，開一次房間可以進(jìn)行十局，每局最少下注每人2分，每一分合人民幣一元錢，可以加注，每局500分封頂，十局完畢后有結(jié)算顯示輸贏情況，然后在群里結(jié)算。微信紅包發(fā)到群里，贏家各自收取，還有就是輸家把紅包發(fā)給群主，群主再發(fā)給贏家。群主抽頭了，每個(gè)房間抽六元錢，由大贏家支付。和爬三一樣，每人三張牌，最大是三個(gè)A，最小是雜牌235，自由下注，每注最少下2分，最多下注20分，滿500分封頂，牌最大的贏。我大概今年九月底進(jìn)入“鬧起來”群進(jìn)行賭博的。群主拉我進(jìn)來的，我拉過“你冒油”史某某3進(jìn)群，其他人沒拉過。我大概輸了不到五百?！棒[起來”群在這個(gè)月初的時(shí)候解散的。
“鬧起來”微信群是我、曹某某5、張某1、曹某某4、史某某3，我們五人建起來的，慢慢的我們都往群里拉人，我們沒有時(shí)間管理，找兩個(gè)“賠付”，讓他兩個(gè)人來管理群、買房卡，發(fā)賭博游戲房間費(fèi)，每局收取6元房費(fèi)，群里最多的時(shí)候達(dá)到80人左右?！棒[起來”微信群2018年11月中旬就解散了。
3、史某某3的供述證實(shí)，2017年我和李某某2在健身房健身的時(shí)候認(rèn)識(shí)的張某1，當(dāng)時(shí)李某某2認(rèn)識(shí)張某1我不認(rèn)識(shí)，時(shí)間一長我也就認(rèn)識(shí)了，今年10月份，張某1微信和我說他最近手頭有點(diǎn)緊，說建個(gè)微信賭博群掙點(diǎn)零花錢，我就同意了，過了一段時(shí)間，李某某2就把我拉進(jìn)了群了，當(dāng)時(shí)群里就有五個(gè)人，除了我還有張某1，曹某某4，曹某某5，李某某2，開始時(shí)就我們五個(gè)人玩，慢慢的我們都往群里拉人，群里面人多了后，我們沒有時(shí)間來管理群，我們就找了兩個(gè)“賠付”，其中一個(gè)就賠付是李某某2找的，之后就由這兩個(gè)賠付來管理群、發(fā)賭博游戲房間鏈接、收取房間費(fèi)，每局收取房間費(fèi)6元，群里人數(shù)最多達(dá)到70人左右。在建“鬧起來”微信群之前，張某1還建了一個(gè)名稱為“原計(jì)劃討論”的微信群，把我，李某某2，曹某某4，曹某某5拉進(jìn)去，在這個(gè)“原計(jì)劃討論群”里，我們最終商量，我們五個(gè)人共同出錢，由我負(fù)責(zé)購買房卡，把房卡交給賠付，賠付每局收取大贏家6元房費(fèi)，賠付手下的每局房費(fèi)自己留1元，剩下的房費(fèi)由賠付交給我，我再給其他四個(gè)人平均分，相當(dāng)于玩一局游戲賠付和我們五個(gè)人每人收1元錢。每次都是每個(gè)人出90元，450元買1000張，贈(zèng)送50張?？偣操I過四五次。一般一張是0.5元，多買就有贈(zèng)送。“海螺眾娛”的微信公眾號(hào)，關(guān)注就能購買房卡。我盈利不到3000元，我們一共盈利大約一萬四、五千元。當(dāng)時(shí)我購買房卡時(shí)，先用微信關(guān)注了“海螺眾娛”公眾號(hào)，公眾號(hào)里面就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)二維碼，通過掃描這個(gè)二維碼就能加上“海螺眾娛”公眾號(hào)的客服，然后就可以與客服得聯(lián)系購買房卡了。購買過兩、三次房卡，每次都是購買1000張房卡，客服多贈(zèng)送50張。購買1000張房卡是450元。我加上“海螺眾娛”微信公眾號(hào)客服后，我們就成為了好友，我要購買1000張房卡，客服就會(huì)給我發(fā)一個(gè)收款的二維碼并告訴我需要450元，然后我掃二維碼付款后，客服就會(huì)給我發(fā)一個(gè)鏈接，我再點(diǎn)擊鏈接進(jìn)行領(lǐng)取房卡。我沒有成為“海螺眾娛”的會(huì)員或代理。我沒有參與“海螺眾娛”賭博網(wǎng)的利潤分成，每次買完房卡后我們的交易就結(jié)束了。房卡大部分都用完了，還剩了一部分，我們把微信群解散以后房卡也刪除了。
4、曹某某4的供述證實(shí)，2018年10月份我通過朋友邀請(qǐng)加入了一個(gè)名字為“鬧起來”的微信群，我在群里以俗稱“爬三”的形式和群里其他人進(jìn)行賭博。每次玩都由固定的一個(gè)人發(fā)標(biāo)題為“海螺眾娛”的游戲的鏈接，玩的人點(diǎn)擊游戲鏈接進(jìn)入游戲頁面，每局最多六個(gè)人，游戲以分值上注，每分一元錢，每局最多上500分，游戲結(jié)束后以分值正負(fù)結(jié)算，分值為正的是贏家，分值為負(fù)的是輸家，每局結(jié)束在微信群里面發(fā)紅包進(jìn)行結(jié)算，贏得最多的人再往群里發(fā)一個(gè)6元的紅包，6元紅包是每局的房費(fèi)，房費(fèi)由發(fā)游戲鏈接的人領(lǐng)取。我玩了20天左右，后來群被解散了，我一共玩了200局左右，最后輸了100元左右。微信昵稱是“。。?！保郧拔⑿抨欠Q是“安靜”。微信群大概是一個(gè)月前解散的。群里面我認(rèn)識(shí)十來個(gè)人，王某，史某某，李某某2，白某某，其他的人名字叫不上來，我不記得他們微信號(hào)了。我在自己住的地方用手機(jī)和他們賭博。
在“海螺眾娛”平臺(tái)里購買，平臺(tái)價(jià)格大概是一張七八毛錢，但我們一次買的多，每人出了90元共450元交給史某某3購買了1000張房卡。房卡都史某某3管理，再由他分配給“賠付”。我、曹某某5、史某某3、李某某2和張某1共同創(chuàng)建的群，群里大概有七十人左右，經(jīng)營了二十多天，這群共盈利一萬左右，我個(gè)人盈利一千多元錢。
5、曹某某5的供述證實(shí)，2018年9月份，我在微信群玩“拼三張”，后來我在網(wǎng)上搜索游戲鏈接，進(jìn)入頁面生成自己的id，必須綁定為微信才可以玩，我通過客服購買了房卡，10月份我創(chuàng)建微信群拉了幾個(gè)朋友一起玩拼三張，后來玩的人多了，我就開始以每局5元收房費(fèi)，后來每局6元，房費(fèi)由每局贏最多的人出，以微信紅包結(jié)算。群里的人點(diǎn)擊鏈接進(jìn)入“拼三張”的賭博房間里，一個(gè)房間最多可以進(jìn)入6人，房費(fèi)為6元，一共可以玩10局，每局最少下注2分，封頂500分，每分是人民幣1元，我沒有時(shí)間管理群，我就發(fā)布了招聘賠付的信息，然后我就把一個(gè)人拉進(jìn)群里，把群主給了他，房卡由他購買，每局他再從游戲房費(fèi)里面抽1元錢，剩下的錢他通過微信紅包給我。昵稱是乃甚。
我們先建立一個(gè)名字叫“原計(jì)劃討論群”，群里有我、張某1、曹某某4、李某某2和史某某3，我們五人在該群內(nèi)商量創(chuàng)建一個(gè)賭博群，通過抽取房費(fèi)掙點(diǎn)錢，后李某某2就創(chuàng)建了“鬧起來”賭博群，張某1和李某某2分別找了一個(gè)賠付來管理賭博群，由我們五人共同出錢，史某某3購買房卡，把房卡交給賠付，賠付每局收取大贏家6元房費(fèi)，每局收取的房費(fèi)賠付收取后，交給史某某3，再由史某某3平分給我們4人。賠付有一個(gè)男的，一個(gè)女的，別的我就想不起來了。
“鬧起來”微信群是我們意識(shí)到自己的行為違法然后自動(dòng)解散的，而且群里面有的玩家輸了錢就直接退群了，我們就得自己出錢給大贏家，大概有3000元是我們自己給大贏家支付的，我們一個(gè)人出來600元左右。
（四）視聽資料、電子數(shù)據(jù)
1、深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司提供的光盤一張，證實(shí)賭博資金的情況。
2、邵某幫助收取賭資的微信交易記錄光盤一張（46萬交易情況），證實(shí)賭博資金的情況。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人張某1、李某某2、史某某3、曹某某4、曹某某5共同協(xié)商一致建立微信群的目的就是為供他人賭博提供場所，且該微信群一時(shí)間段內(nèi)連續(xù)存在，具有穩(wěn)定性，應(yīng)認(rèn)定為共同開設(shè)賭場，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。賭資累計(jì)達(dá)到四十六萬元，情節(jié)嚴(yán)重。公訴機(jī)關(guān)指控成立。被告人張某1自動(dòng)投案，如實(shí)供述了自己的罪行，系自首，可以從輕或者減輕處罰，鑒于被告人張某1有犯罪前科，在量刑時(shí)應(yīng)予以考量。五名被告人均在值班律師的見證下自愿簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，可以依法從寬處罰。綜合被告人犯罪的事實(shí)、證據(jù)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十一條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第七十二條、第七十三條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決：一、被告人張某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年又二個(gè)月，并處罰金一萬五千元［刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2020年12月29日止（刑事拘留從2019年2月11日至2019年3月18日共計(jì)36日，應(yīng)予以折抵刑期36日），罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納］。二、被告人李某某2犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金一萬五千元［緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納］。三、被告人史某某3犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金一萬五千元［緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納］。四、被告人曹某某4犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金一萬五千元［緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納］。五、被告人曹某某5犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金一萬五千元。［緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納］。
二審請(qǐng)求情況
上訴人(原審被告人)張某1所提上訴理由為：原判量刑重，罰金高，希望二審處以緩刑。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的犯罪事實(shí)和證據(jù)與一審認(rèn)定的一致。認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有書證、證人證言、被告人供述等。上述證據(jù)均經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證，能夠相互印證，可以證實(shí)案件事實(shí)，本院予以確認(rèn)。
對(duì)上訴人(原審被告人)張某1所提上訴理由，經(jīng)查，原判根據(jù)張某1的犯罪性質(zhì)、情節(jié)及危害后果，對(duì)其所處刑罰在法定刑幅度內(nèi)。但根據(jù)在案證據(jù)可以證實(shí)，在數(shù)被告人的行為被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)并立案之前，張某1等人已知曉該行為違法并主動(dòng)解散了微信群，且沒有再進(jìn)行違法犯罪行為。因此，根據(jù)其犯罪事實(shí)及情節(jié)，可對(duì)其適用緩刑。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人張某1及原審被告人李某某2、史某某3、曹某某4、曹某某5共同建立微信群為他人賭博提供場所，且情節(jié)嚴(yán)重，五人的行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪。張某1具有自首情節(jié)，可減輕處罰。五被告人均認(rèn)罪認(rèn)罰，可從輕處罰。綜上，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第(一)、（二）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條、第七十二條、第七十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持陽泉市郊區(qū)人民法院（2019）晉0311刑初127號(hào)刑事判決第二項(xiàng)至第五項(xiàng)，即對(duì)原審被告人李某某2、史某某3、曹某某4、曹某某5的定罪量刑；
二、撤銷陽泉市郊區(qū)人民法院（2019）晉0311刑初127號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即：被告人張某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年又二個(gè)月，并處罰金一萬五千元；
三、上訴人(原審被告人)張某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，緩刑二年，并處罰金一萬五千元；
(緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算，罰金已繳納)
四、各被告人違法所得予以追繳。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長王計(jì)元
審判員付建紅
審判員侯仲才
裁判日期
二〇二〇年一月十九日
書記員
書記員馮佳欣
