李某、陳某設賭場罪二審判決書
安徽省阜陽市中級人民法院
（2024）皖12刑終356號
2024年08月06日
案件概述
書記員李孟陽出庭履行職務，原審被告人李某及其辯護人余鴻飛到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。
一審法院查明
原判認定：2021年底至2023年1月份，被告人李某先后在臨泉縣××鎮(zhèn)××村委××莊××號××院兩側房間內放置3臺“捕魚機”，直至2023年1月22日被查獲。上述3臺“捕魚機”中1臺損壞，另2臺正常使用，每臺有6個把手，合計12個獨立操作單元，均能正常使用。李某利用上述“捕魚機”供他人進行賭博并從中獲利。案發(fā)前一個月左右，被告人陳萍（李某兒媳）受李某安排為參賭人員提供收款、兌換等服務。
2023年1月22日李某被臨泉縣公安局滑集派出所民警抓獲到案，同年2月20日陳萍被臨泉縣公安局滑集派出所民警電話通知主動到案，二人到案后均基本如實供述其犯罪事實。同年3月22日，李某退出違法所得1萬元。
原判依據(jù)受案登記表、立案決定書、到案經過、戶籍信息、前科證明等書證，證人彭某1、彭某2等人的證言，被告人李某、陳萍的供述與辯解，賭博電子游戲機認定書等證據(jù)認定上述事實。
一審法院認為
原判認為：被告人李某、陳萍的行為構成開設賭場罪。被告人李某到案后如實供述自己的罪行，系坦白，依法予以從輕處罰；犯罪時已滿65周歲，酌情從輕處罰。被告人陳萍在共同犯罪中起次要或者輔助作用，系從犯；主動到案后如實供述自己的罪行，系自首，依法予以從輕、減輕處罰。二被告人均認罪認罰，依法從寬處理；退繳違法所得，酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第五十二條、第五十三條、第七十二條、第七十三條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條的規(guī)定，判決：一、被告人李某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金20000元。二、被告人陳萍犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元。三、扣押在案的李某違法所得人民幣10000元，予以追繳，由扣押機關上繳國庫，剩余違法所得，繼續(xù)追繳?？垩涸诎傅挠糜诜缸锏馁€博機3臺、由扣押機關依法處理；賭資4555元，由扣押機關上繳國庫。
上訴人主張
上訴人李某及其辯護人提出：李某犯罪情節(jié)一般，具有認罪認罰、坦白情節(jié)，原判對其量刑畸重，請二審法院對其從輕處罰，并適用緩刑。
阜陽市人民檢察院認為：一審認定事實清楚，證據(jù)確實充分，定性準確，量刑適當，審判程序合法。建議駁回上訴，維持原判。
二審法院查明
經二審審理查明的事實與一審相同，且經一審庭審舉證、質證、查證屬實的證據(jù)予以證實。二審期間，上訴人李某1及其辯護人均未提出影響本案事實認定的新證據(jù)，故對一審認定的事實和證據(jù)本院予以確認。
另查明：二審審理期間，李某1主動繳納罰金人民幣20000元。
二審法院認為
對上訴人、辯護人、出庭檢察員的意見，本院根據(jù)查明的事實和證據(jù)，綜合評判如下：
對于上訴人李某1及其辯護人提出的原判量刑畸重，請求從輕處罰并適用緩刑的意見。經查，原判根據(jù)李某1犯罪事實、性質及具有的法定酌定從輕處罰情節(jié)，對其量刑并無不當。鑒于本案具體案情以及李某1的認罪悔罪態(tài)度，并經社區(qū)評估，對其宣告緩刑對所居住地沒有重大不良影響，對其可以適用緩刑。故對相關上訴理由和辯護意見，本院予以支持。
本院認為：上訴人李某1、原審被告人陳某2以非法營利為目的開設賭場，其行為已構成開設賭場罪，依法應予懲處。原判認定事實清楚，證據(jù)確實充分，定罪準確，審判程序合法。但適用法律不當，本院予以糾正。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十四條、第六十七條、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第一、二項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結果
一、維持安徽省某人民法院3某第2號刑事判決的第二項和第三項即“被告人陳某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元?？垩涸诎傅睦钅?違法所得人民幣10000元，予以追繳，由扣押機關上繳國庫，剩余違法所得，繼續(xù)追繳；扣押在案的用于犯罪的賭博機3臺、由扣押機關依法處理；賭資4555元，由扣押機關上繳國庫”；
二、撤銷安徽省某人民法院3某第2號刑事判決的第一項即對被告人李某1的定罪量刑部分；
三、上訴人（原審被告人）李某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣20000元（已繳納）。
（緩刑考驗期限自判決確定之日起計算）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長孫穎
審判員余林
審判員劉杰
二〇二四年八月六日
法官助理劉莉莉
