案由 濫用職權(quán) 受賄
案號 （2019）豫17刑終544號
確山縣人民法院審理確山縣人民檢察院指控被告人鄭某某犯濫用職權(quán)罪、受賄罪一案，于2019年8月22日作出（2017）豫1725刑初27號刑事判決。宣判后，原審被告人鄭某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷、訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定:
（一）濫用職權(quán)罪
2006年4月28日，河南省天方藥業(yè)集團公司（以下簡稱天方集團）經(jīng)駐馬店市國資委層報駐馬店市政府，要求轉(zhuǎn)讓天方集團持有的華中正大有限公司30%國有股權(quán)，2006年5月11日，市國資委駐市國資文（2006）62號文件批復同意華中正大有限公司中30%的股權(quán)整體退出，全額出售，包括基準日前華中正大有限公司未分配利潤、盈余公積、資產(chǎn)評估增值等所有權(quán)益中國有股應獲得的權(quán)益。2006年9月19日，駐馬店市政府以駐政文（2006）175號文件批復同意對天方集團持有的華中正大有限公司國有股權(quán)實行整體出售，出售底價為3940.86萬元。2006年11月21日，駐馬店市國資委作為監(jiān)督方，天方集團與浙江金恒源投資有限公司達成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓基準日為2006年3月31日，駐馬店市華中正大有限公司2006年3月31日的凈資產(chǎn)30%國有股權(quán)實際轉(zhuǎn)讓價格為29215278.58元（扣除土地出讓金和已分得的紅利197553.34元后）。2007年1月11日，天方集團正式以豫天方（2007）1號文向市國資委提出在轉(zhuǎn)讓價款收取過程中扣除已取得分紅的請示。
2007年1月28日，被告人鄭某某作為國資委負責監(jiān)管國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的直接責任人員，在未經(jīng)市政府批準情況下，同意扣除天方集團公司收到的分紅款10197553.34元，以29215278.58元轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)。駐馬店市政府同意轉(zhuǎn)讓華中正大30%國有股權(quán)后，轉(zhuǎn)讓方天方集團請示駐馬店市國資委，要求轉(zhuǎn)讓過程中在基準日以后的收益直接歸受讓方金恒源公司（天方集團董事長崔某等人控制）所有，鄭某某接到材料后，未認真審核，同意該意見后，即報請駐馬店市國資委領導張德勛等人簽批。2007年4月，華中正大董事會決議將2006年6月至12月期間利潤進行分紅，天方集團30%國有股權(quán)的紅利為4909018.15元，分紅后，由天方集團支付給金恒源公司。2007年5月16日金恒源公司辦理工商變更登記后正式成為華中正大股東。鄭某某對天方集團提出基準日后不再進行審計且收益歸受讓方所有的請示，未進行審核把關(guān)，最終造成華中正大30%國有股權(quán)在2006年6月至12月的紅利4909018.15元流失。
認定上述事實的證據(jù)有被告人鄭某某的供述，同案人張德勛的供述，證人谷某、崔某、年大明、張某、李某1、徐某、金某1、金某2、李某2等人的證言，駐市國資文（2006）58號文件關(guān)于轉(zhuǎn)讓華中正大國有股權(quán)的請示、駐市國資文（2006）62號文件駐馬店市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于轉(zhuǎn)讓華中正大國有股權(quán)的批復、駐政文（2006）175號文件駐馬店市人民政府關(guān)于轉(zhuǎn)讓華中正大國有股權(quán)的批復、駐市國資文（2006）120號文件駐馬店市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于轉(zhuǎn)讓華中正大國有股權(quán)的請示、駐市國資文（2006）133號文件駐馬店市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于河南省天方藥業(yè)集團公司轉(zhuǎn)讓華中正大國有股權(quán)的批復、豫天方（2006）37號文件河南省天方藥業(yè)集團公司關(guān)于在華中正大國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中基準日后期間不進行審計的請示、駐市國資產(chǎn)權(quán)（2007）1號文件關(guān)于返還天方藥業(yè)集團公司轉(zhuǎn)讓華中正大國有股權(quán)收益款的通知、駐市國資產(chǎn)文（2007）8號委托書、駐市國資產(chǎn)文（2007）9號承諾書、駐市國資產(chǎn)文（2007）11號文件駐馬店市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于對華中正大國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中已取得的分紅款處置的批復、豫天方（2007）1號文件河南省天方藥業(yè)集團公司關(guān)于在華中正大國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款收取過程中扣除已取得分紅的請示等相關(guān)文件，駐馬店華中正大有限公司2006年7月5日、8月7日董事會決議關(guān)于對華中正大2006年稅后利潤預分紅事宜，天方藥業(yè)集團公司記賬憑證及進賬單，天方藥業(yè)集團公司2007年6月5日出具的證明，華中正大有限公司付款憑證、中國銀行匯票申請書、支票請領單，河南豫泰會計師事務所河南豫泰（2015）會鑒定第9號關(guān)于河南省天方藥業(yè)集團公司轉(zhuǎn)讓駐馬店華中正大有限公司30%股權(quán)中涉案金額的鑒定意見，駐馬店市華中正大有限公司股權(quán)變更相關(guān)文件、協(xié)議、駐馬店市華中正大有限公司經(jīng)營合同等，立案決定書及交辦決定，傳喚證、刑事拘留、逮捕手續(xù)，身份證明等。
（二）受賄罪
被告人鄭某某在擔任駐馬店市國資委企業(yè)分配科科長和企業(yè)改組、改革科科長期間，利用職務上的便利分別非法收取谷某20000元、張建立10000元、李某37000元、王某16000元、尚某15000元、賀某10000元、趙某20000元、王新民9000元，共計100700元人民幣，為上述人員在評估開發(fā)中謀取利益。
認定上述事實的證據(jù)有被告人鄭某某的供述，證人谷某、張建立、李某3、王某、尚某、賀某、趙某、王新民的證言等。
根據(jù)上述事實和證據(jù)，確山縣人民法院認為，被告人鄭某某在履行管理國有資產(chǎn)、監(jiān)督國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的職責過程中，超越職權(quán)，造成國有資產(chǎn)490.901815萬元流失，情節(jié)特別嚴重，其行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪，且系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人鄭某某起次要作用，是從犯，應當從輕、減輕或免除處罰。關(guān)于公訴機關(guān)指控鄭某某濫用職權(quán)造成國有資產(chǎn)10197553.34元流失的事實，經(jīng)查，該行為并未造成國有資產(chǎn)的流失，未造成公共財產(chǎn)遭受重大損失，其行為不構(gòu)成濫用職權(quán)罪，故對該筆指控不予支持。指控鄭某某濫用職權(quán)造成490.901815萬元國有資產(chǎn)流失的事實成立，予以認定。被告人鄭某某利用職務之便，為他人謀取利益，收受賄賂，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成受賄罪。對被告人鄭某某應當數(shù)罪并罰。被告人鄭某某如實供述自己的罪行，認罪態(tài)度較好，可以從輕處罰。辯護人關(guān)于對被告人犯濫用職權(quán)罪應當減輕處罰的辯護意見，予以采納。經(jīng)審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款、第三百八十五條、第九十三條第一款、第六十九條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人鄭某某犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑二年；犯受賄罪判處有期徒刑二年，并處罰金十萬元，決定執(zhí)行三年零三個月，并處罰金十萬元。罰金限判決執(zhí)行之日起三十日內(nèi)繳清。二、追繳受賄犯罪違法所得100700元，上繳國庫。
上訴人鄭某某上訴稱其沒有濫用職權(quán)行為，不構(gòu)成濫用職權(quán)罪，關(guān)于受賄罪，其主動供述受賄事實，應構(gòu)成自首，原判量刑過重，請求從輕處罰。
經(jīng)審理查明，上訴人鄭某某經(jīng)傳喚后主動到案，到案后如實供述了受賄的犯罪事實，其受賄的犯罪數(shù)額共計人民幣107000元。其他事實、證據(jù)與一審一致，且證據(jù)均經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實，本院予以確認。
本院認為，上訴人鄭某某身為國家機關(guān)工作人員，在履行管理國有資產(chǎn)、監(jiān)督國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的職責過程中，超越職權(quán)，致使國有資產(chǎn)遭受重大損失，情節(jié)特別嚴重，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，鄭某某起次要作用，應認定為從犯，依法應當減輕處罰。鄭某某利用職務之便，為他人謀取利益，收受賄賂，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成受賄罪。對鄭某某應當數(shù)罪并罰。關(guān)于鄭某某提出其行為不構(gòu)成濫用職權(quán)罪的意見，經(jīng)查，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)證實，轉(zhuǎn)讓方天方集團與受讓方金恒源公司所簽訂華中正大30%國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓方金恒源公司應自股權(quán)變更登記之日2007年5月16日起享有股東權(quán)利并承擔相應義務，變更登記前該國有股權(quán)所產(chǎn)生利益分紅應屬天方集團所有，系國有資產(chǎn)，鄭某某在履行管理國有資產(chǎn)、監(jiān)督國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的職責過程中，接到天方集團有關(guān)基準日后不再進行審計且收益歸受讓方所有的請示材料后，在張德勛同意下，未進行審核把關(guān)即報請張德勛簽批，最終造成該國有股權(quán)在2006年6月至12月的所得收益490.901815萬元直接歸受讓方金恒源公司所有，致使公共財產(chǎn)遭受重大損失，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪的共犯，故該上訴理由不足，不予采納。關(guān)于鄭某某提出其主動供述受賄事實構(gòu)成自首的意見，經(jīng)查，鄭某某經(jīng)傳喚后主動到案，到案后如實供述受賄的犯罪事實，依法應認定為自首，可以從輕處罰，故該上訴理由成立，予以采納。綜上，原判認定基本事實清楚，定罪準確，審判程序合法，但受賄犯罪數(shù)額計算錯誤，量刑偏重，予以糾正。依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款、第三百八十五條、第九十三條第一款、第六十七條第一款、第三款、第六十九條、第二十五條第一款、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持河南省確山縣人民法院（2017）豫1725刑初27號刑事判決第一項中對原審被告人鄭某某犯濫用職權(quán)罪的定罪部分及量刑部分，犯受賄罪的定罪部分及罰金刑部分；
二、撤銷河南省確山縣人民法院（2017）豫1725刑初27號刑事判決第一項中對原審被告人鄭某某犯受賄罪的量刑部分以及第二項；
三、上訴人（原審被告人）鄭某某犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑二年；犯受賄罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣十萬元，決定執(zhí)行有期徒刑三年二個月，并處罰金人民幣十萬元；（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2019年10月30日止；罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳納。）
四、追繳受賄犯罪違法所得人民幣107000元，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 馬洪濤
審判員 傅云峰
審判員 曹黎萍
二〇一九年十月二十五日
書記員 劉 趁
